一、上市公司控制權(quán)收購(gòu)的主要法律規(guī)定概述

關(guān)于A股上市公司控制權(quán)收購(gòu)的規(guī)則適用，我國(guó)目前已形成多層次、分層級(jí)的規(guī)則體系，具體可分為如下四個(gè)層級(jí)：

第一層級(jí)為法律法規(guī)層面，如《中華人民共和國(guó)公司法》（“公司法”）《中華人民共和國(guó)證券法》（“證券法”）等，對(duì)上市公司控制權(quán)收購(gòu)適用的法律框架作出規(guī)定；

第二層級(jí)為規(guī)章、規(guī)范性文件層面，如《上市公司收購(gòu)管理辦法》（“收購(gòu)管理辦法”）《上市公司國(guó)有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（“國(guó)有股權(quán)管理辦法”）《上市公司證券發(fā)行注冊(cè)管理辦法》（“注冊(cè)管理辦法”），對(duì)上市公司控制權(quán)收購(gòu)提供更為具體的操作指引；

第三層級(jí)為自律性規(guī)則，如《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》《北京證券交易所股票上市規(guī)則（試行）》及各交易所發(fā)布的其他上市公司自律監(jiān)管規(guī)則（統(tǒng)稱為“交易所規(guī)則”），對(duì)在上市公司控制權(quán)收購(gòu)交易過(guò)程中需要遵守的上市規(guī)則、規(guī)范運(yùn)作要求作出規(guī)定；

第四層級(jí)為公司內(nèi)部制度，既包括擬被收購(gòu)控制權(quán)的上市公司所制定的公司章程，也包括控制權(quán)收購(gòu)交易雙方為企業(yè)主體時(shí)其自身的公司章程或合伙協(xié)議等章程性文件，對(duì)處于交易方案中各方所應(yīng)當(dāng)遵守的內(nèi)部流程規(guī)則作出規(guī)定。

二、上市公司控制權(quán)收購(gòu)的主要方式及交易案例

（一）上市公司控制權(quán)收購(gòu)的主要方式

根據(jù)《證券法》《收購(gòu)管理辦法》相關(guān)規(guī)定，A股上市公司控制權(quán)收購(gòu)主要可以分為要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)、間接收購(gòu)三大類。實(shí)踐中，在前述幾種收購(gòu)方式基礎(chǔ)上衍生出更為豐富的收購(gòu)方式或多種收購(gòu)方式的結(jié)合，主要如下：

1、要約收購(gòu)

要約收購(gòu)即收購(gòu)人向上市公司股東發(fā)出收購(gòu)股份的要約，可以分為全面要約與部分要約，收購(gòu)人可以自愿選擇要約收購(gòu)，或是達(dá)到一定條件時(shí)觸發(fā)強(qiáng)制要求發(fā)出要約收購(gòu)。采用要約收購(gòu)方式時(shí)，需要重點(diǎn)關(guān)注如下幾方面：

（1）自愿選擇以要約方式收購(gòu)上市公司股份的，可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約（即全面要約），也可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的部分股份的要約（即部分要約）；

（2）通過(guò)證券交易所的證券交易，收購(gòu)人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約（即觸發(fā)強(qiáng)制要約收購(gòu)）；

（3）以要約方式收購(gòu)時(shí)，所發(fā)出要約預(yù)定收購(gòu)的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%；

（4）由于上市公司具有最低公開(kāi)發(fā)行股份比例要求，根據(jù)發(fā)出要約方式的不同，尤其是發(fā)出全面要約時(shí)，可能導(dǎo)致該上市公司不再具備上市條件，從而終止上市；

（5）對(duì)于要約收購(gòu)價(jià)格，對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購(gòu)提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購(gòu)人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。要約價(jià)格低于提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購(gòu)人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問(wèn)應(yīng)當(dāng)就該種股票前6個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說(shuō)明是否存在股價(jià)被操縱、收購(gòu)人是否有未披露的一致行動(dòng)人、收購(gòu)人前6個(gè)月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等；

（6）一般而言，收購(gòu)人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購(gòu)上市公司的價(jià)款，但存在例外情形：1）以終止上市公司的上市地位而發(fā)起的全面要約或觸發(fā)強(qiáng)制全面要約情形下，須以現(xiàn)金支付價(jià)款，即使以證券方式支付的，也應(yīng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供選擇；2）以未在證券交易所上市交易的證券支付的，應(yīng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供選擇。

2、協(xié)議收購(gòu)

協(xié)議收購(gòu)即收購(gòu)人通過(guò)與上市公司股東就擬收購(gòu)的股份數(shù)量、價(jià)格、價(jià)款支付方式、支付期限、股份登記過(guò)戶手續(xù)等交易事項(xiàng)協(xié)商一致并簽署股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。采用協(xié)議收購(gòu)方式時(shí)，需要重點(diǎn)關(guān)注如下幾方面：

（1）實(shí)踐中，由于上市公司股份通常較為分散，且收購(gòu)人收購(gòu)股份以取得上市公司控制權(quán)為目的，協(xié)議收購(gòu)的收購(gòu)對(duì)象一般為上市公司控股股東及/或其一致行動(dòng)人；

（2）協(xié)議收購(gòu)上市公司股份比例達(dá)到30%并且擬繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)時(shí)，將觸發(fā)強(qiáng)制要約收購(gòu)，即收購(gòu)人需要該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約；協(xié)議收購(gòu)上市公司股份比例超過(guò)30%的，超過(guò)30%的部分，需要以要約收購(gòu)方式進(jìn)行；

（3）協(xié)議收購(gòu)方式下，過(guò)渡期內(nèi)（協(xié)議簽署至股份過(guò)戶的期間）一般不得通過(guò)原控股股東改組董事會(huì)，確有充分理由改選董事會(huì)的，來(lái)自收購(gòu)人的董事不得超過(guò)董事會(huì)成員的1/3；

（4）同時(shí)，被收購(gòu)公司不得為收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；被收購(gòu)公司不得公開(kāi)發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購(gòu)買(mǎi)、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購(gòu)人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外；

（5）協(xié)議收購(gòu)的雙方需要就擬收購(gòu)的股份在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理臨時(shí)保管手續(xù)，擬用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行。

3、間接收購(gòu)

間接收購(gòu)即收購(gòu)人并不直接持有上市公司股份，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排取得上市公司股東的控制權(quán)，導(dǎo)致其擁有的權(quán)益足以控制一個(gè)上市公司。采用間接收購(gòu)方式時(shí)，需要重點(diǎn)關(guān)注如下幾方面：

（1）與協(xié)議收購(gòu)所面臨的情形一樣，間接收購(gòu)常用于對(duì)上市公司控股股東及/或其一致行動(dòng)人的收購(gòu)，通常表現(xiàn)為收購(gòu)控股股東的控制權(quán)，例如收購(gòu)控股東之股東的股權(quán)或是向控股股東進(jìn)行增資并取得控股地位；

（2）間接收購(gòu)方式下，倘若收購(gòu)人在上市公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，也將觸發(fā)全面要約，如若預(yù)計(jì)在30日內(nèi)無(wú)法發(fā)出全面要約的，需要促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或者30%以下；

（3）若采用間接收購(gòu)方式，除需要關(guān)注擬收購(gòu)上市公司的相關(guān)情況外，還需要特別關(guān)注擬收購(gòu)上市公司的股東的經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況、股權(quán)狀況以及其他對(duì)交易產(chǎn)生影響的事項(xiàng)。

4、二級(jí)市場(chǎng)收購(gòu)

二級(jí)市場(chǎng)收購(gòu)即收購(gòu)人通過(guò)證券交易所的證券交易，對(duì)擬收購(gòu)上市公司在二級(jí)市場(chǎng)的公眾股東進(jìn)行收購(gòu)。采用二級(jí)市場(chǎng)收購(gòu)方式時(shí)，需要重點(diǎn)關(guān)注如下幾方面：

（2）交易流程相對(duì)更長(zhǎng)、信息披露更繁瑣，在收購(gòu)及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益達(dá)到5%以后，后續(xù)每增加或者減少5%都需要參照前述規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告；在該事實(shí)發(fā)生之日起至公告后3日內(nèi)，一般不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票；每增加或者減少1%，須在該事實(shí)發(fā)生的次日通知該上市公司，并予公告。倘若違反每增加或減少5%比例時(shí)關(guān)于報(bào)告、公告及禁止買(mǎi)入規(guī)定的，在買(mǎi)入后的36個(gè)月內(nèi)，對(duì)該超過(guò)規(guī)定比例部分的股份不得行使表決權(quán)；

（3）在收購(gòu)人及其一致行動(dòng)人還未成為第一大股東或?qū)嶋H控制人之前，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，應(yīng)當(dāng)編制簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)；達(dá)到20%但未超過(guò)30%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)；

（4）此外，由于通過(guò)二級(jí)市場(chǎng)交易并非直面上市公司控股股東及實(shí)際控制人，存在引發(fā)上市公司控制權(quán)爭(zhēng)奪的風(fēng)險(xiǎn)。

5、其他收購(gòu)方式

除上述收購(gòu)方式外，實(shí)踐中還存在其他收購(gòu)方式，一般與前述幾大收購(gòu)方式結(jié)合使用。